Вопрос выезда за границу ребенка без согласия и сопровождения одного из родителей всегда был актуальным и сложным, поскольку фактически и юридически это плоскость семейных отношений в рамках выполнения родительских обязанностей и обеспечения родительских прав и интересов самого ребенка.
Семейным кодексом Украины в статье 141 определено и установлено равенство прав и обязанностей обоих родителей в отношении ребенка независимо от того находятся ли они между собой в браке. Статья 155 Семейного кодекса Украины устанавливает, что осуществление родителями своих прав и выполнения обязанностей должно основываться на уважении к правам ребенка и его человеческого достоинства и не может осуществляться вопреки интересам ребенка. Итак законодатель однозначно определил, что высшей ценностью в семейных отношениях есть интересы ребенка. У отца и матери нет привилегированного права друг перед другом в отношении ребенка, и независимо от формы отношений женщины и мужчины, которые вписаны как родители в свидетельство о рождении, главным приоритетом в их общении является исключительно ребенок. Осознание содержания взаимоотношений мать-отец-ребенок является крайне важным, так как довольно часто вопрос выезда ребенка за границу становится способом манипуляции у родителей ради удовлетворения своих собственных амбиций и интересов, а жертвой «битвы титанов» всегда остается ребенок.
Так кто же он – ребенок?
В понимании статьи 6 Семейного кодекса Украины ребенком является лицо до достижения им совершеннолетия. Но в соответствии с динамикой гражданской правоспособности лица (способность лица иметь права и обязанности) выделяют понятие малолетнего и несовершеннолетнего ребенка. Малолетним считается ребенок до четырнадцати лет, а несовершеннолетним – ребенок в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.
В вопросе выезда за пределы Украины ребенка без согласия и сопровождения одного из родителей мы останавливаемся на шестнадцатилетнем возрасте, так как с этого момента ребенок вправе самостоятельно выезжать за границу.
Таким образом, так называемое «право запрета выезда» действует для родителей до достижения их ребенком 16-летнего возраста.
Право запрета выезда
Под «правом запрета выезда» мы понимаем способ защиты прав ребенка и возможность контроля одним из родителей обеспечение интересов ребенка другим родителем, а также одновременный способ защиты родительских прав того из родителей, кто дает согласие на выезд ребенка за границу без его сопровождения.
Наличие у родителей «права запрета выезда» ребенка за границу является важным и решающим в случае незаконного вывоза или содержание ребенка за пределами Украины. Данный факт подлежит обязательному доказыванию и исследованию в судебном споре о возврате ребенка в Украину.
К сожалению, данное «право запрета выезда» не выделено законодателем ни в одном нормативно-правовом акте, но существование такого права и его содержание в полной мере раскрывается Законом Украины №18 от 21.01.1994 года «О порядке выезда из Украины и въезда в Украину граждан Украины» и Правилами пересечения государственной границы гражданами Украины, утвержденных постановлением Кабинета Министров Украины №57 от 27.01.1995 года (с изменениями, внесенными постановлением КМУ №724 от 25.08.2010 года).
Статьей 3 Закона Украины «О порядке выезда из Украины и въезда в Украину граждан Украины», в соответствии с требованиями Семейного кодекса Украины, о которых говорилось выше, установлено, что выезд из Украины граждан, не достигших 16-летнего возраста, осуществляется по согласию обоих родителей и в их сопровождении или в сопровождении лиц, уполномоченных ими, которые на момент выезда из Украины достигли 18-летнего возраста.
Выезд ребенка, не достигшего 16-летнего возраста, в сопровождении одного из родителей или других лиц, уполномоченных одним из родителей по нотариально заверенному согласию, может осуществляться:
1) по нотариально заверенному согласию второго из родителей с указанием в нем государства следования и соответствующего временного промежутка пребывания в этом государстве, если второй из родителей отсутствует в пункте пропуска;
2) без нотариально заверенного согласия второго родителя.
Поэтому остановимся более подробно на тех исключительных обстоятельствах, когда нотариальное согласие второго родителя не требуется:
а) если второй из родителей является иностранцем или лицом без гражданства, что подтверждается записью об отце в свидетельстве о рождении ребенка, и который (которая) отсутствует в пункте пропуска; если в паспорте гражданина Украины для выезда за границу, с которым пересекает государственную границу гражданин, не достигший 16-летнего возраста, или проездном документе ребенка есть запись о выбытии на постоянное место жительства за пределы Украины или отметка о взятии на консульский учет в дипломатическом представительстве или консульском учреждении Украины за рубежом.
б) в случае предъявления документов или их нотариально заверенных копий:
– свидетельства о смерти второго из родителей;
– решение суда о лишении родительских прав второго из родителей;
– решение суда о признании второго из родителей безвестно отсутствующим;
– решение суда о признании второго из родителей недееспособным;
– решение суда о предоставлении разрешения на выезд из Украины гражданину, не достигшему 16-летнего возраста, без согласия и сопровождения второго из родителей;
– справки о рождении ребенка, выданной отделом регистрации актов гражданского состояния, с указанием оснований внесения сведений об отце в соответствии с частью первой статьи 135 Семейного кодекса Украины (во время выезда ребенка за границу в сопровождении одинокой матери).
Без согласия другого – нарушение права?
Таким образом, перечень оснований и документов, дающих право на выезд ребенка за границу без согласия и сопровождения одного из родителей абсолютно исчерпывающий. Вместе с тем, такая исключительная конкретизация создает прецеденты неоднозначного применения вышеуказанных требований в некоторых объективных обстоятельствах.
Так, если мы рассматриваем выезд ребенка за границу без согласия и сопровождения одного из родителей, когда один из родителей является иностранцем или лицом без гражданства, или когда есть запись о выбытии на постоянное место жительства за пределы Украины или отметка о взятии на консульский учет в дипломатическом представительстве или консульском учреждении Украины за рубежом, то с уверенностью утверждать, что интересы ребенка и родительские права того из родителей, который не сопровождает ребенка, не нарушены можно лишь в случае наличия записи о выбытии на постоянное место жительства или отметки о постановке на постоянный консульский учет. Запись о выбытии на постоянное место жительства за пределы Украины может быть сделана только при наличии нотариального согласия того из родителей, который остается в Украине. Постановка на постоянный консульский учет возможна лишь при наличии в паспорте гражданина Украины для выезда за границу записи или штампа о выбытии на постоянное место жительства.
Если же мы говорим о временном консульском учете, то в таком случае обязательное нотариальное согласие того из родителей, который остается в Украине, не предусмотрено. Поэтому незыблемость прав ребенка и родительских прав того из родителей, который остается в Украине, может быть обеспечена исключительно только порядочностью того из родителей, который выезжает вместе с ребенком.
Это же касается и случаев, когда второй из родителей является иностранцем или лицом без гражданства, потому что уже сам факт, который указан в свидетельстве о рождении ребенка, делает невозможным полноценную реализацию «права запрета выезда». Логично, что законодатель упростил эту процедуру пересечения границы исключительно в интересах ребенка, родители которого вероятно проживают в разных странах, так как имеют разное гражданство или вообще его не имеют, так как ребенок имеет право на беспрепятственное общение со своими родителями, несмотря на их место жительства. Но на практике защите прав как ребенка, так и его родителей это может помешать.
Не урегулировал законодатель еще один вариант выезда ребенка за границу без согласия и сопровождения одного из родителей, а именно когда ребенок и тот из родителей, который его сопровождает, выезжают из Украины на основании удостоверений беженцев.
Так, в практике нашего Юридического бюро было дело о возвращении детей в Украину, которое слушалось в одном из Федеральных судов Соединенных Штатов Америки. Судебным решением дети были возвращены в Украину, но через десять дней по приезду они и их мать получили в Штатах убежище и соответственно удостоверения беженцев, по которым тайно, без согласия и сопровождения отца, выехали из Украины без всяких на то препятствий. Выясняя обстоятельства пересечения детьми границы было установлено, что на одном из пропускных пунктов работник пограничной службы, осмотрев предъявленные ему удостоверение беженцев, воспринял их по аналогии как имеющие отметку о постановке на постоянный консульский учет, поэтому и выпустил детей в сопровождении только матери за пределы Украины. Эта ситуация стала началом очередной судебной тяжбы в возвращении детей, а если бы этот вопрос был урегулирован, то последствия были бы совсем другие.
Фактически удостоверение беженца не является документом, который дает право на выезд ребенка за пределы Украины без согласия и сопровождения одного из родителей. Получение Украинский статуса беженца в иностранных государствах не лишает их гражданства Украины, а потому пересечения ими границы должно осуществляться по законам нашего государства. Но вместе с тем получение украинцами статуса беженца свидетельствует о том, что они имеют право проживания в стране убежища. Поэтому данный пробел должен быть урегулирован законодателем в целях защиты интересов как детей, так и их родителей.
Выезд ребенка за границу без согласия и сопровождения одного из родителей на основании таких документов как свидетельство о смерти второго из родителей, решение суда о лишении родительских прав второго из родителей, решение суда о признании второго из родителей безвестно отсутствующим, решение суда о признании второго из родителей недееспособным, или справки о рождении ребенка матерью, не требуют дополнительных разъяснений, ведь все они констатируют бесспорные обстоятельства, признанные государственными и судебными органами.
Решение суда – не всегда выход
Хотелось бы более подробно остановиться на решении суда о предоставлении разрешения на выезд из Украины гражданину, не достигшему 16-летнего возраста, без согласия и сопровождения второго из родителей.
Такое судебное решение возможно только по делам искового производства, что свидетельствует о наличии спора между родителями ребенка про его выезд за пределы Украины. Достаточно часто именно эта категория споров красноречиво свидетельствует о непонимании родителями ребенка их основного участия в его воспитании, полное пренебрежение интересами ребенка в продолжающихся личностных конфликтах.
Так, некоторые родители обращаются в суд с исками, в которых просят разрешить неоднократные выезды ребенка за пределы Украины без согласия и сопровождения другого из родителей, до достижению ребенком 16-летнего возраста. При этом тот из родителей, который обращается в суд, пренебрегает основными принципами семейного законодательства, нарушая при этом право второго из родителей на участие в воспитании ребенка.
Верховный Суд Украины отказывает в удовлетворении подобных исков, исходя из положений статьи 141 Семейного кодекса Украины, со ссылкой на подп. 1 п. 4 Правил пересечения государственной границы гражданами Украины, и определяет, что суды имеют право принимать решения на разовый выезд без согласия одного из родителей, не лишенных родительских прав с обязательным определением сроков пребывания ребенка за пределами Украины и указанием четко определенных стран пребывания ребенка в эти сроки (Дело №6-23132св09).
Высший специализированный суд Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел отмечает, что предоставление по решению суда разрешения на будущие на постоянные выезды ребенка за границу без согласия одного из родителей противоречит нормам материального права, которые определяют равенство прав и обязанностей родителей относительно воспитания ребенка, чем фактически может лишить одного из родителей возможности участвовать в его воспитании и возможности общения с ним (Дело №6-33303ск15).
Подытоживая изложенное хочется отметить, что из приведенных выше проблем в вопросе выезда ребенка за границу без согласия и сопровождения одного из родителей, актуальными остаются именно личностные отношения между родителями, которые нарушают важное его право – быть счастливым ребенком счастливых родителей, расти в мире и согласии, испытывая безусловную любовь и заботу обоих родителей.